Так все-таки договоры комиссии заключать можно?
Обычно в этой рубрике мы описываем ситуации наших читателей неоднозначные с точки зрения законодательства и потому чреватые неприятностями и даем наши комментарии к ним. Но на этот раз речь пойдет о ситуации «засадной» не только для читателей, но и для нас.
Наверняка, многие из вас припомнят наши публикации, где говорилось о том, что ИП не имеют права заключать с юрлицами договоры комиссии, по которым предприниматели являются комитентами (см. «ИП», 2010, № 12, стр. 35–37, «ИП», 2011, № 3, стр. 8).
Напомним, что заключение договоров комиссии в таких публикациях трактовалось как нарушение нормы пункта 2 Указа от 18.06.2005 № 285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности», с изм. и доп. (далее — Указ № 285), согласно которой ИП для занятия предпринимательской деятельностью вправе привлекать не более 3 членов семьи и близких родственников. Привлекать же к деятельности неродственников запрещено. А за осуществление запрещенной предпринимательской деятельности налагается штраф в размере от 20 до 200 БВ с конфискацией дохода от такой деятельности (пункт 2 статьи 12.7 КоАП).
При этом мы опирались на Информационное письмо Минюста, Минэкономики и МНС от 18.01.2008 по вопросу о привлечении индивидуальными предпринимателями физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам (опубликовано в «ИП», 2010, № 12, стр. 20). В нем дан определяющий признак привлечения ИП физлиц к предпринимательской деятельности — их участие непосредственно в деятельности, обеспечивающей получение ИП прибыли. А выполнение для ИП работ или оказание им услуг сопутствующего характера не рассматривается как привлечение к предпринимательской деятельности. Кроме того, там был приведен перечень работ и услуг, выполнение и оказание которых для ИП не является привлечением к предпринимательской деятельности. Мы этот перечень здесь приводить не будем, скажем только, что оказание комиссионных услуг в нем не значилось. Исходя из этого, а также из разъяснений в журнале МНС «Консультант предпринимателя» за 2010 год, № 4, стр. 27 мы и в публикациях, и в консультациях на горячей линии всегда предостерегали наших читателей от заключения договоров комиссии, где они выступают в качестве комитентов. Также мы предостерегали их и от заключения некоторых других гражданско-правовых договоров, например договора поручения, консигнации, на услуги по переработке давальческого сырья (см. «ИП», 2010, № 7, стр. 7).
Мы рекомендовали нашим читателям, все же желающим заключать подобные договоры, обращаться с запросом, описывающим все нюансы их деятельности, в Минэкономики. Если бы на такой запрос ИП получил положительный адресный ответ из Минэкономики, это дало бы ему возможность избежать ответственности при проверке за привлечение к деятельности неродственников.
Но, кажется, проблема решена в пользу ИП, во всяком случае по договорам комиссии. В сентябрьском, номере официального органа МНС в рубрике «Нормативные правовые акты и комментарии» опубликовано письмо МНС и Минэкономики от 15.12.2010 № 10-12/378/31-01-08/8132 «О применении Указа Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 № 285» (далее письмо № 12/378/31-01-08/8132) за подписями замминистра по налогам и сборам В. Каменко и замминистра экономики А. Тура. МНС и Минэкономики разъясняют, что «Указом (имеется в виду Указ № 285. — Прим. ред.) не запрещено заключение индивидуальными предпринимателями договоров комиссии с юридическими лицами на реализацию товара». Итак, у ИП — комитентов теперь есть возможность избежать наказания за осуществление незаконной деятельности.
Отметим, что редакция подготовила запрос в Минэкономики по поводу законности заключения ИП других видов договоров, которые мы назвали выше их. Надеемся, что и здесь ответ будет благоприятным для ИП. А о результатах мы вас проинформируем.
И последнее. Как известно, точку в деле о признании деятельности ИП незаконной ставит хозяйственный суд, и мы надеемся, что при рассмотрении ситуаций с договорами комиссии письмо № 12/378/31-01-08/8132 будет способствовать принятию судами решений в пользу ИП.
Ноябрь 2, 2011